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今年1至6月，美國海關(guān)與邊境保護局(以下簡稱“美國海關(guān)”)以使用“強迫勞動”生產(chǎn)為由，接連對中國的西紅柿、棉花、海產(chǎn)品、硅粉及其下游產(chǎn)品簽發(fā)暫扣令。事實上，美國海關(guān)對使用“強迫勞動”生產(chǎn)的產(chǎn)品發(fā)布暫扣令的歷史由來已久，但該措施之前被使用的頻率并不高。在過去30年中，美國海關(guān)針對中國產(chǎn)品的暫扣令總共也只有44個。目前美國海關(guān)發(fā)布的有效的50個暫扣令中，針對中國產(chǎn)品的就有36個，比例高達70%，其中12個是2020年后發(fā)布的。所有針對中國的暫扣令中，絕大部分都是針對特定公司的特定產(chǎn)品，但是最近三次針對棉花、西紅柿、硅粉以及它們的下游產(chǎn)品的暫扣令涉及到的實體范圍和產(chǎn)品范圍都非常廣泛，影響也很大。

種種跡象表明，“強迫勞動”有可能會成為除了“337調(diào)查”、保障措施、反傾銷和反補貼調(diào)查外，美國對華貿(mào)易壁壘中一種新的常規(guī)手段。“強迫勞動”作為非關(guān)稅貿(mào)易壁壘，殺傷力非常巨大，它憑借暫扣令可以把相關(guān)產(chǎn)品完全排除在美國大門之外，而且還可能會牽扯到該產(chǎn)品的下游產(chǎn)品以及其他國家轉(zhuǎn)運或者使用該產(chǎn)品加工后的貨物。另外，除了美國海關(guān)撤銷外，暫扣令是沒有終止日期的。

法律依據(jù)

根據(jù)美國《1930年關(guān)稅法》第307節(jié)規(guī)定，禁止將全部或部分由強迫勞動或契約勞動包括強迫童工所開采，種植或者生產(chǎn)的外國產(chǎn)品進口至美國，除非該產(chǎn)品的進口是為了滿足美國國內(nèi)的消費需求。2016年2月，美國時任總統(tǒng)奧巴馬簽署《2015貿(mào)易便利和貿(mào)易執(zhí)行法案》，刪除了上述除外條款，明確禁止在任何情況下進口全部或部分由罪犯、強迫勞動或契約勞動所生產(chǎn)的外國產(chǎn)品。從那時開始，美國海關(guān)著手建立起內(nèi)部專職部門和智庫，用于執(zhí)行“強迫勞動”的相關(guān)工作。

在判斷某一企業(yè)或者某一產(chǎn)品或者某一地區(qū)是否存在“強迫勞動”的情況時，美國海關(guān)擁有很大的自由裁量權(quán)，只要美國海關(guān)可獲得信息合理但并非結(jié)論性的顯示貨物是由“強迫勞動”制造的，這些貨物進口到美國就會面臨進口禁令的風(fēng)險。美國海關(guān)可以指示海關(guān)工作人員扣留含有這些產(chǎn)品的貨物，包括在第三國轉(zhuǎn)運或者加工后的貨物。

執(zhí)行措施及應(yīng)對

當美國海關(guān)確定某一企業(yè)或者某一產(chǎn)品或者某一地區(qū)存在“強迫勞動”的情況時，通常是通過發(fā)放暫扣令的方式，以達到將含有“強迫勞動”的商品禁止進入美國的目的。但有時候美國海關(guān)也會通過發(fā)出海關(guān)申報單28信息請求或者進行風(fēng)險分析和調(diào)查評估的方式來審查更多的相關(guān)信息。

對于已經(jīng)被扣押的貨物，進口商有兩個選擇：一是把被扣押的產(chǎn)品轉(zhuǎn)運到非美的地區(qū)，二是在三個月內(nèi)通過向美國海關(guān)提交相關(guān)文件來證明貨物并沒有使用“強迫勞動”生產(chǎn)。如果在三個月內(nèi)被扣押的貨物既沒有轉(zhuǎn)運也沒有被證明沒有使用“強迫勞動”生產(chǎn)，美國海關(guān)就會銷毀該貨物。

由于美國海關(guān)的審查非常苛刻，并且把舉證的責(zé)任全部轉(zhuǎn)移到進口商，進口商需要出口商以及出口商的上游供應(yīng)商來配合提供完整的證據(jù)鏈，其中一個環(huán)節(jié)沒法證明也就沒法滿足美國海關(guān)的審查要求。因此，被扣押貨物的企業(yè)應(yīng)該盡快尋求專業(yè)律師的幫助，并在專業(yè)律師的指導(dǎo)下，協(xié)調(diào)供應(yīng)商提供一切有用的證明文件。當然，也需要做好沒有通過美國海關(guān)審查得不到放行而需要把貨物轉(zhuǎn)運至第三國甚至運回國內(nèi)的準備。由于在證明資料是否充分的認定上，美國海關(guān)具有很大的自由裁量權(quán)，如果出口商和進口商認為美國海關(guān)的審查存在法律上的問題，也完全可以通過美國國際貿(mào)易法院尋求救濟。

預(yù)防建議

對于目前還沒被列入暫扣令的敏感地區(qū)、敏感行業(yè)中的企業(yè)也應(yīng)該十分警惕，提前做一些預(yù)防的措施，一旦產(chǎn)品被列入禁令的范圍，也不會措手不及。筆者從實踐中總結(jié)了一些經(jīng)驗供參考：

一是建立健全可信賴的材料溯源系統(tǒng)。由于暫扣令都是針對特定公司或者特定地區(qū)的產(chǎn)品，因此企業(yè)需要通過內(nèi)部具有邏輯性的跟蹤系統(tǒng)和相關(guān)單據(jù)來證明產(chǎn)品中使用的材料的來源。這是通過美國海關(guān)審查的前提條件。

二是加強對供應(yīng)鏈的管理和風(fēng)險評估。應(yīng)當注重對公司上游供應(yīng)商的審查，尤其是對于產(chǎn)地、來源難以查明或者證明材料不清晰的原材料，更應(yīng)當通過盡職調(diào)查明確其材料的具體來源。對于供應(yīng)鏈中所涉及的產(chǎn)品本就屬于美國執(zhí)法機構(gòu)關(guān)注的高風(fēng)險產(chǎn)品的，企業(yè)應(yīng)當了解供應(yīng)鏈中產(chǎn)品的來源以及最終發(fā)往的地區(qū)，定期排查風(fēng)險。

三是優(yōu)化合同條款。在對上述供應(yīng)鏈實施盡職調(diào)查存在較大困難時，可以通過在合同中增加特定的合規(guī)承諾條款對企業(yè)進行一定程度上的保護。同時還可以增加當被相關(guān)機關(guān)調(diào)查時須盡力配合提供相關(guān)材料的承諾條款。

四是有條件的企業(yè)可以找歐美認可的權(quán)威的第三方機構(gòu)做專項的審計或者認證，得到第三方機構(gòu)的認可無論在客戶或者調(diào)查機關(guān)面前都會有不少加分。

五是完善企業(yè)合規(guī)制度。加強企業(yè)內(nèi)部合規(guī)建設(shè)，完善相關(guān)方面的合規(guī)程序并在日常中嚴格執(zhí)行。通過合規(guī)程序，企業(yè)能夠定期對供應(yīng)鏈進行審查，保障供應(yīng)鏈的安全性。同時，相關(guān)合規(guī)程序也可以幫助企業(yè)在發(fā)現(xiàn)違規(guī)交易行為時及時采取相關(guān)決策，啟動風(fēng)險預(yù)案，并妥善應(yīng)對執(zhí)法部門可能開展的調(diào)查。

面對美國使用“強迫勞動”作為貿(mào)易壁壘時，企業(yè)要提升認知，提前布防，制定個性化戰(zhàn)略，以降低企業(yè)的合規(guī)風(fēng)險，保護企業(yè)的利益和聲譽，保持和提升企業(yè)的競爭力。